Директори ТОВ можуть звільнятися за власним бажанням, а також з ініціативи власників компанії.

Дорогі читачі! Стаття розповідає про типові способи вирішення юридичних питань, але кожен випадок є індивідуальним. Якщо ви хочете дізнатися, як вирішити саме Вашу проблему- звертайтесь до консультанта:

ЗАЯВКИ І ДЗВІНКИ ПРИЙМАЮТЬСЯ ЦІЛОДОБОВО ТА БЕЗ ВИХІДНИХ ДНІВ.

Це швидко і БЕЗКОШТОВНО!

Можливо це навіть без аргументації причин після зборів акціонерів на загальних зборах і після складання наказу на звільнення. Але як правильно та коректно оформити процедуру звільнення?

Основи

Заява

Заява подається не менше ніж за 2 тижні до звільнення людини з керівної посади. Воно складається на ім'я генерального директора або іншої особи, яка відповідає за це. Заява погоджується та підписується ним.

Хто підписує наказ?

Підписує наказ як сам, що звільняється, так і генеральний директор, засновники при необхідності, якщо це зазначено в статуті компанії.

Також необхідно узгодити дію із власником компанії для мінімізації конфліктної ситуації.

Запис у трудовій книжці

У трудовій книжці зазначається дата звільнення, проставляється посада та підрозділ. Тут же проставляється остаточна дата, підпис роботодавця та працівника з кадрової служби.

Після ознайомлення із записом, той, хто звільняється, також проставляє свій підпис. Потім може отримати розрахунок.

Передача справ

Директор має передати свої повноваження до моменту звільнення. Порядок не регламентується. Це стосується не лише директорів, а й звичайних громадян.

Цей момент важливий, тому кожна компанія намагається описати алгоритм дій:

• повернути цінності та майно, отримане на допомогу до виконання зобов'язань;
• надання звітності про витрати суми, виданої бухгалтерією на потреби.

Якщо це генеральний директор, він повинен передати установчі документи новому керівництву.

Виплати та компенсації

Директор отримує ті самі виплати та компенсації, що й звичайний працівник. Зокрема:

• заробітна плата за період роботи;
• компенсація за невикористану відпустку;
• плата за 2 місяці у разі ліквідації організації.

Відповідальність після звільнення

У разі звільнення генерального директора скликаються позачергові збори учасників товариства з повісткою про розірвання трудового договору. Втім, це питання можна порушити серед інших на намічених чергових чи позачергових зборах учасників товариства. Також слід видати наказ про розірвання трудового договору та ознайомити з ним генерального директора. Ті, що залишилися технічні етапиу процесі звільнення директора стандартні: внесення запису в трудову книжку та особисту картку, розрахунки, видача трудової книжкина руки.

Існує кілька ситуацій, за яких не можна розірвати трудовий договір із генеральним директором:

• якщо керівник – вагітна жінка, виняток – ліквідація компанії ();
• якщо керівник належить до категорії осіб, зазначених у ;
• у період тимчасової непрацездатності чи перебування директора у відпустці, виняток – ліквідація організації ().

Звільнення директора з ініціативи власника

Необхідно пам'ятати, що генеральний директор — це співробітник компанії, тому його відносини із власниками регулюються трудовим законодавством. При звільненні директора власникам важливо узгоджувати свої дії із трудовим законодавством. Крім того, генеральний директор є особою, відносини з якою регулюються корпоративним законодавством. І це також слід враховувати.

Трудовий договір з генеральним директором з ініціативи власника може бути розірваний у зв'язку з кількома обставинами:

• Якщо відбувається зміна власника товариства (). Норма не поширюється на випадки, коли змінюється склад учасників, і навіть на реорганізацію у вигляді приєднання.
• Якщо відбулося перетворення суспільства, тобто змінилася організаційно-правова форма (поділ та виділення). І тут власники можуть прийняти рішення у тому, що треба припинити відносини з генеральним директором без зазначення мотивів звільнення.
• Якщо своїми діями директор завдав шкоди інтересам суспільства ( ).
• Якщо директор одноразово брутально порушив трудові обов'язки ().

1) Звільнення директора у зв'язку зі зміною власника майна товариства

Новий власник майна має право пізніше трьох місяців із дня виникнення в нього права власності розірвати трудового договору з керівними лицами.

Прийнявши рішення про розірвання трудового договору з генеральним директором, власник повинен виплатити йому компенсацію у розмірі не нижче за триразовий середній місячний заробіток ().

2) Звільнення з заподіяння шкоди від дій посадової особи

Яким чином власник може дізнатися про те, що генеральний директор допустив порушення щодо збереження майна? Спочатку йому може повідомити про це хтось із працівників. Але найчастіше власники дізнаються про це зі звітів консультантів.

3) Звільнення директора через одноразове грубе порушення трудових обов'язків

Генеральний директор підпадає під становище. На думку власників, грубим порушенням може бути будь-яке порушення обов'язків, яке зазначено у трудовому договорі. Наприклад, директор повинен узгоджувати кандидатуру виконувача обов'язків на час своєї відсутності. Якщо він забув це зробити, значить грубо порушив положення трудового договору. Грубим порушенням може вважатися ненадання у встановлені терміни необхідних звітів або невиконання показників, які наведені у трудовому договорі як обов'язки. Слід зазначити, що п. 10 год. 1 ст. 81 ТК РФ поширюється лише на керівників та заступників керівників.

Оскільки звільнення на підставах, наведених у ст. 81 ТК РФ, є дисциплінарним стягненням, то для того, щоб у трудовій книжці прописати цю санкцію як основу для розірвання трудового договору, роботодавцю доведеться довести факт дисциплінарного порушення. Для цього потрібно провести службове розслідування.

Алгоритм проведення службового розслідування

• Службове розслідування може бути ініційоване на підставі доповідної записки, результатів інвентаризації тощо.
• Обов'язково видається наказ про створення комісії для проведення розслідування (у ньому вказуються ПІБ членів комісії, їх посади, ціль, дата створення, термін дії, повноваження).
• Усі члени комісії мають ознайомитись із наказом.
• Оформляються акти та інші документи під час проведення розслідування, готується підсумковий акт за результатами службового розслідування.
• Керівник має ознайомитись із актами.
• З керівника береться письмове пояснення.
• Видається наказ про застосування дисциплінарного стягнення, з яким має ознайомитись керівник.

Важливо пам'ятати про те, що застосувати за грубими порушеннями трудового договору два дисциплінарні стягнення не можна. Прийде вирішувати, яке дисциплінарне стягненнязастосовувати.

Звільнення керівника на підставі ст. 278 ТК РФ

Ситуація 1: У компанії запроваджується процедура банкрутства ( )

Рішення про усунення керівника з посади у разі приймає арбітражний суд. Клопотати про усунення з посади керівника організації-боржника мають право: тимчасовий керуючий, збори кредиторів, адміністративний керуючий або особи, що надали забезпечення.

Ключові моменти для цієї ситуації:

• Підстава для видання наказу - визначення арбітражного судупро усунення з посади керівника організації.
• Останній день роботи — день, коли власнику майна організації стало відомо про набрання законної сили ухвалою суду.
• Директору не виплачується вихідна допомога (виняток - випадки, якщо така виплата передбачена трудовим договором або іншим локальним нормативним актом організації).

Ситуація 2: Уповноважений орган юридичного лицяухвалив рішення про припинення договору ( ).

Трудовий договір з директором може бути припинено загальними зборами акціонерів або радою директорів. Звільнення керівника організації на підставі, встановленому у п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК РФ, може статися будь-якої миті без зазначення мотивів.

Звільнення з ініціативи генерального директора

Керівник має право достроково розірвати трудовий договір, але він повинен попередити всіх власників про намір скласти повноваження, причому у письмовій форміі пізніше як за місяць (). Листи надсилаються всім засновникам, власникам, акціонерам згідно з реєстром, з повідомленням про вручення. У листах директор просить скликання позачергових зборів із порядком денним про розірвання трудового договору. Наперед визначається порядок передачі справ та майна, щоб власник не ініціював арбітражні процеси.

У разі звільнення керівника організації за власним бажанням йому не виплачується грошова компенсація у розмірі не нижче за триразовий середній місячний заробіток.

Звільнення директора у зв'язку із закінченням терміну трудового договору

Оскільки виконавчий орган призначається на три роки або п'ять років, то повноваження директора можуть бути припинені у зв'язку із закінченням строку дії договору. Катерина Кузнєцова, партнер ТОВ «ПБУ», член Палати податкових консультантів та провідна вебінара «Комсомольська правда», розповідає, на які моменти в цьому випадку слід звернути увагу:

На які гарантії може розраховувати директор під час звільнення?

Насамперед передбачено компенсацію у вигляді тримісячного середнього місячного заробітку (). Однак, як уже зазначалося вище, є випадки, коли ця компенсація не виплачується — звільнення внаслідок банкрутства юридичної особи, після закінчення терміну дії договору та за заявою співробітника.

Компенсація має бути виплачена, якщо змінюється власник майна організації. При цьому просто зміна учасників товариства не є зміною власників майна.

Керівник організації – важлива особа. Традиційно всі питання, пов'язані з оформленням його повноважень, стоять особняком та вирішуються з урахуванням спеціальних правил. Такий підхід, звичайно, виправданий. «Перша особа» має настільки серйозні права та обов'язки, що іноді навіть не сприймається як співробітник організації та член трудового колективу.

Звільнення керівника - захід відповідальний, що вимагає врахування норм трудового та цивільного законодавства. Наша стаття допоможе вам розібратися у цій складній процедурі, врахувати усі нюанси припинення трудових відносинз керівником та правильно оформити необхідні документи.

Припинення трудових відносин із працівником - керівником організації, з одного боку, має проводитися за загальними правилами, встановленими Трудовим кодексом РФ. З іншого боку, оскільки керівник є ще й одноосібним виконавчим органом юридичної особи, у цій процедурі слід враховувати положення цивільного законодавства, а також вимоги установчих документів організації щодо повноважень керівника та діяльності органів, які мають право на припинення з ним трудового договору.

ХТО ПРИЙМАЄ РІШЕННЯ ПРО ЗВІЛЬНЕННЯ КЕРІВНИКА?

У всіх випадках рішення про припинення повноважень керівника організації приймається уповноваженим органом або особою, яка має право призначити або обрати його на відповідну посаду ( табл. 1).

ЯК ПРИЙМАЄТЬСЯ РІШЕННЯ ПРО ЗВІЛЬНЕННЯ КЕРІВНИКА?

Рішення про припинення трудових відносин з керівником організації уповноважені органи та особи приймають відповідно до певної процедури залежно від того, ким саме приймається рішення.

Таблиця 1

Ухвалення рішення про припинення повноважень керівника організації

...В акціонерних товариствах

Рішення про припинення трудових відносин з керівником в акціонерному товаристві приймає загальні збори акціонерів, якщо статутом товариства вирішення цих питань не належить до компетенції ради директорів (наглядової ради) товариства. Порядок проведення позачергового загальних зборівакціонерів встановлено ст. 55 Закону про АТ.

Як проводиться засідання ради директорів (наглядової ради) акціонерного товариства?

Якщо йдеться про інші підстави припинення трудового договору з керівником організації (наприклад, вирішуватиметься питання про звільнення керівника за п. 2 ст. 278 ТК РФ), то засідання ради директорів (наглядової ради) акціонерного товариства скликається головою ради директорів (наглядової ради) товариства з його власної ініціативи, на вимогу члена ради директорів (наглядової ради), ревізійної комісії (ревізора) товариства або аудитора товариства, а також інших осіб, визначених статутом товариства.

Порядок скликання та проведення засідань ради директорів (наглядової ради) товариства визначається статутом чи внутрішнім документом товариства. Дані документи можуть передбачати можливість обліку щодо наявності кворуму та результатів голосування письмової думки члена ради директорів (наглядової ради) товариства, відсутнього на засіданні, з питань порядку денного, а також можливість прийняття рішень заочним голосуванням.

Кворум для проведення засідання визначається статутом товариства, але не має бути менш як половина від числа обраних членів ради директорів (наглядової ради). за загальному правилурішення на засіданні приймаються більшістю голосів членів ради директорів (наглядової ради), що у засіданні. При вирішенні питань кожен має один голос. У разі рівності голосів статутом товариства після прийняття рішень може бути передбачено право вирішального голосу голови ради директорів (наглядової ради).

...У товаристві з обмеженою відповідальністю

У суспільстві з обмеженою відповідальністю порядок діяльності ради директорів (наглядової ради) товариства визначається статутом товариства.

Порядок скликання загальних зборів учасників товариства визначено у ст. 36 Закону про ТОВ.

Якщо говорити про скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ, то право на його скликання, крім керівника товариства, має рада директорів (спостережна рада) товариства, ревізійна комісія (ревізор) товариства, аудитор, а також учасники товариства, які мають у сукупності не менше ніж одну десятий від загальної кількостіголосів учасників товариства.

Керівник ТОВ зобов'язаний протягом п'яти днів з моменту отримання вимоги щодо проведення позачергових загальних зборів учасників товариства розглянути ця вимогата прийняти рішення про проведення позачергових загальних зборів учасників товариства або про відмову у його проведенні.

У разі прийняття рішення про проведення позачергових загальних зборів учасників товариства вони мають бути проведені не пізніше сорока п'яти днів з дня отримання вимоги про його проведення.

Якщо протягом встановленого термінуне прийнято рішення про проведення позачергових загальних зборів учасників товариства або прийнято рішення про відмову у його проведенні, збори можуть бути скликані органами або особами, які вимагають його проведення. В даному випадкудиректор зобов'язаний подати зазначеним органам чи особам список учасників товариства за їх адресами.

Ініціатор проведення позачергових загальних зборів учасників повинен не пізніше ніж за тридцять днів до його проведення повідомити про це кожного учасника товариства рекомендованим листом за адресою, зазначеною у списку учасників товариства, або іншим способом, передбаченим

статутом. У повідомленні повинні бути зазначені час та місце проведення загальних зборів учасників товариства, а також пропонований порядок денний.

Як приймається рішення про дострокове припинення трудового договору з керівником ТОВ?

У силу п. 8 ст. 37 Закону про ТОВ таке рішення приймається більшістю голосів від загальної кількості голосів учасників товариства, однак у Статуті може бути передбачена потреба більшого числаголосів для ухвалення такого рішення.

Крім того, вирішення питання про дострокове припинення трудового договору з керівником організації може бути прийняте без проведення зборів заочним голосуванням (опитувальним шляхом). Таке голосування може бути проведене шляхом обміну документами за допомогою поштового, телеграфного, телетайпного, телефонного, електронного або іншого зв'язку, що забезпечує автентичність повідомлень, що передаються та приймаються, та їх документальне підтвердження.

Зазначимо, що можливість проведення заочного голосування та його порядок визначаються внутрішнім документом товариства, який має передбачати обов'язковість повідомлення всім учасникам товариства пропонованого порядку денного, можливість ознайомлення всіх учасників товариства до початку голосування з усіма. необхідними інформацієюта матеріалами, можливість вносити пропозиції щодо включення до порядку денного додаткових питань, обов'язковість повідомлення всім учасникам товариства до початку голосування зміненого порядку денного, а також термін закінчення процедури голосування (ст. 38 Закону про ТОВ).

ЯК ОФОРМЛЯЄТЬСЯ РІШЕННЯ ПРО ЗВІЛЬНЕННЯ КЕРІВНИКА?

У разі, якщо засідання ради директорів (наглядової ради) або загальних зборів учасників (акціонерів) відбулося, приймається рішення про припинення трудового договору, яке оформляється протоколом ( Додаток 1).

Наприклад, цей документ вказують ст. 37 Закону про ТОВ, ст. 63 та 68 Закону про АТ.

Вимоги до змісту протоколів можна знайти у відповідних законах.

Наприклад, у протоколі засідання ради директорів зазначається:

• місце та час його проведення;
• особи, присутні на засіданні;
• порядок денний засідання;
• питання, поставлені на голосування, та підсумки голосування за ними;
• прийняті рішення.

Протокол засідання ради директорів (наглядової ради) товариства підписується головуючим на засіданні, який відповідає за правильність складання протоколу.

Які вимоги пред'являються до змісту та порядку складання протоколів загальних зборів акціонерів?

У протоколі загальних зборів акціонерів зазначається:

• місце та час проведення загальних зборів акціонерів;
• загальна кількість голосів, які мають акціонери - власники голосуючих акцій товариства;
• кількість голосів, які мають акціонери, що беруть участь у зборах;
• голова (президія) та секретар зборів, порядок денний зборів.

У протоколі загальних зборів акціонерів товариства повинні утримуватися основні положення виступів, питання, поставлені на голосування, та підсумки голосування за ними, рішення, прийняті зборами.

Протокол складається у двох примірниках пізніше трьох робочих днів після закриття загальних зборів. Обидва екземпляри підписуються головуючим на загальних зборах акціонерів та секретарем загальних зборів акціонерів.

У суспільстві з обмеженою відповідальністю ведення протоколу загальних зборів учасників товариства організовує сам керівник.

Як оформляється рішення єдиного акціонера (учасника) та товариства?

Якщо акціонер (учасник) єдиний, припинення повноважень керівника організації оформляється рішенням єдиного акціонера (учасника). На це свідчить ст. 47 Закону про АТ, згідно з якою в суспільстві, всі голосуючі акції якого належать одному акціонеру, рішення з питань, що належать до компетенції загальних зборів акціонерів, приймаються цим акціонером одноосібно та оформлюються письмово. При цьому положення закону, що визначають порядок та строки підготовки, скликання та проведення загальних зборів акціонерів, не застосовуються. Аналогічні положення містяться у ст. 39 Закону про ТОВ.

ОСОБЛИВОСТІ ПРОЦЕДУРИ В ОКРЕМИХ СИТУАЦІЯХ

В силу особливостей статусу на керівника організації поширюються як загальні підстави припинення трудового договору (наприклад, угода сторін, закінчення терміну трудового договору), так і спеціальні підстави (наприклад, зміна власника майна організації, дискваліфікація, прийняття необґрунтованого рішення, що спричинило порушення безпеки майна , неправомірне його використання або інші збитки майну організації). Крім того, додаткові підстави звільнення керівника організації можуть бути передбачені у трудовому договорі ( табл. 2).

Важливо враховувати, що звільнення керівника організації діють загальні норми трудового законодавства.

Наприклад, якщо добігає кінця термін трудового договору, укладеного з керівником організації, то відповідно до ст. 79 ТК РФ його треба попередити про звільнення у письмовій формі не менше ніж за три календарні дні до звільнення.

Таблиця 2

Додаткові підстави звільнення керівників із прикладами записів про звільнення у трудову книжку

Термін трудового договору, укладеного з директором, спливає. Хто має надіслати йому письмове попередження про припинення трудового договору?

Загальні збори акціонерів (учасників) таким правом не мають, оскільки його компетенція вичерпується вирішенням питань, зазначених у Законі про АТ та у Законі про ТОВ. Питання, хто має попередити керівника про закінчення терміну його трудового договору, має бути прямо врегульований у статуті або локальних нормативні актиорганізації. На практиці найчастіше таким повноваженням наділяється рада директорів (наглядова рада).

Добре, якщо таке повідомлення буде направлено керівнику після того, як стане зрозуміло, висунуто його кандидатуру для чергового обрання одноосібним виконавчим органом юридичної особи чи ні. Якщо це питання вирішено позитивно, то директора в повідомленні можна одночасно повідомити про засідання ради директорів (наглядової ради), загальні збори акціонерів (учасників), де вирішуватиметься питання про обрання одноосібного виконавчого органу товариства.

Інший приклад. При звільненні керівника організації за вчинення дисциплінарної провини необхідно дотримуватись процедури притягнення до дисциплінарної відповідальності, передбаченої ст. 192 та 193 ТК РФ.

Часто роботодавці впевнені, що звільнити директора вони можуть будь-коли, навіть якщо він перебуває на «лікарняному», але це не так. На керівника організації поширюється гарантія, передбачена ч. 6 ст. 81 ТК РФ: не допускається звільнення працівника з ініціативи роботодавця (крім випадку ліквідації організації чи припинення діяльності індивідуальним підприємцем) у період його тимчасової непрацездатності та у період перебування у відпустці.

У пункті 50 ухвали Пленуму Верховного Суду РФ від 17.03.2004 № 2 «Про застосування судами Російської Федерації Трудового кодексуРосійської Федерації» говориться: враховуючи, що ст. 3 ТК РФ забороняє обмежувати будь-кого в трудових правахта свободи залежно від посадового становища, а також з огляду на те, що звільнення керівника організації у зв'язку з прийняттям уповноваженим органом юридичної особи або власником майна організації, або уповноваженим власником особою (органом) рішення про дострокове припинення трудового договору по суті є звільненням з ініціативи роботодавця, та гол. 43 ТК РФ, що регулює особливості праці керівника організації, не містить норм, що позбавляють цих осіб гарантії, встановленої ч. 6 ст. 81 ТК РФ, у вигляді загальної заборони на звільнення працівника з ініціативи роботодавця в період тимчасової непрацездатності та у період перебування у відпустці (крім випадку ліквідації організації або припинення діяльності індивідуальним підприємцем), трудовий договір з керівником організації не може бути припинено за п. 2 ст . 278 ТК РФ у період його тимчасової непрацездатності чи перебування у відпустці.

Звільнення з ініціативи керівника

Така загальна підстава звільнення, як розірвання трудового договору за власним бажанням, щодо керівника організації має одну особливість - керівник повинен попередити роботодавця (власника майна, його представника) не менш як за один місяць до звільнення (ст. 280 ТК РФ).

Заява про звільнення має бути обов'язково письмовою. Саме наявність такої заяви є доказом законності та обґрунтованості звільнення. Показовим є наступний приклад із судової практики.

В обласному суді 18.10.2011 було розглянуто справу за касаційною скаргою ТОВ «Л» на рішення районного судувід 24.08.2011. Районний суд поновив С. на посаді директора ТОВ «Л» з 30.06.2011, визнав п. 10, 11 та 12 рішення позачергових зборів учасників ТОВ «Л» незаконними.

У судовому засіданні було встановлено, що 29.06.2011 позачерговими зборами учасників товариства прийнято рішення щодо зняття з С. повноважень директора. При цьому позивач стверджував, що заяв про звільнення за власним бажанням або про дострокове складання повноважень директора він не подавав.

Обласний суд погодився з рішенням районного суду, вказавши, що на підставі протоколу позачергових загальних зборів учасників ТОВ «Л» наказом №... від 29.06.2011 С. було звільнено з посади. Як зазначено у наказі, підставою звільнення С. послужила його заява. З матеріалів справи випливає, що письмова заява С. про припинення його повноважень директора ТОВ «Л», що підтверджує його волевиявлення на припинення укладеного з ним трудового договору, відсутня, сам позивач при розгляді справи заперечував написання такої заяви. Відсутність його волевиявлення на звільнення підтверджується і тією обставиною, що під час проведення позачергових загальних зборів учасників від 29.06.2011 р. С. не голосував з цього питання (у той час як він є одним із засновників), що підтвердив у судовому засіданні новообраний директор товариства М .

У матеріалах справи є два примірники ксерокопій, зроблених з опису документів товариства, переданих 01.07.2011 до новообраного директора М., один з яких містить вказівку на наявність заяви С., інший такої вказівки не містить. За таких обставин судом правомірно не прийнято до уваги пред'явлений як доказ оригінал даного опису від 01.07.2011, в якому вказується на наявність заяви С. про припинення повноважень. З урахуванням встановлених вище обставин судом обґрунтовано зроблено висновок про відсутність добровільного волевиявлення позивача С., вираженого у встановленому законом порядку, на припинення повноважень директора товариства та незаконність його подальшого звільнення.

Кому має адресувати заяву про звільнення керівника організації?

Звичайно, писати таку заяву «самому собі» не має сенсу. Під роботодавцем у разі розуміється уповноважений орган чи уповноважені особи, які мають право припинити повноваження керівника організації (про них ми вже згадували вище).

Наш директор написав заяву про припинення повноважень і залишив її у відділі кадрів зі словами «надішліть за адресою і простежте, щоб засновники всі отримали». Кому має передавати керівник свої заяви? Чи може він так залишати їх у відділі кадрів або у секретаря?

Вважаємо, слідкувати за відправкою своєї заяви керівник має сам. Якщо повноваження припинити трудовий договір з директором належать раді директорів (наглядовій раді), то передати заяву слід голові ради директорів (наглядової ради), тому що саме він організовує його роботу, а також скликає засідання ради директорів (наглядової ради) товариства. Якщо ж вирішення питання про дострокове припинення трудового договору перебуває у компетенції загальних зборів акціонерів (учасників), то керівник повинен повідомити про своє рішення у письмовій формі всіх акціонерів чи учасників. У державних чи муніципальних унітарних підприємствах керівник передає заяву особі, яка очолює орган державної владиРФ, орган державної влади суб'єкта РФ, орган місцевого самоврядування, що здійснюють функції власника майна унітарного підприємства

При цьому заява про звільнення може бути надіслана рекомендованим листом із повідомленням про вручення. Якщо надалі не вдасться провести засідання ради директорів (наглядової ради) або засідання загальних зборів акціонерів (учасників), то директор зможе підтвердити факт надсилання заяви.

В акціонерних товариствахкерівник не має права скликання загальних зборів акціонерів, якщо він сам не є акціонером, який володіє не менше ніж 10 відсотками голосуючих акцій товариства. Тому, якщо керівник хоче звільнитися, йому мало попередити про це акціонерів, необхідно ще добитися проведення загальних зборів акціонерів для ухвалення рішення щодо припинення його повноважень. З відповідним проханням він може звернутися, наприклад, до ради директорів (наглядова рада) товариства.

Керівник товариства з обмеженою відповідальністю зобов'язаний щонайменше за місяць до припинення роботи направити учасникам товариства заяву про розірвання трудового договору, а також сповістити їх про скликання загальних зборів учасників (п. 1 та 2 ст. 35, п. 1.2 ст. 36 Закону про ТОВ) ).

Директор направив учасникам товариства заяву про звільнення за власним бажанням та повідомлення про скликання позачергових загальних зборів для ухвалення рішення про припинення його повноважень. Але учасники проігнорували цю інформацію та на збори не з'явилися. Таким чином, на момент закінчення терміну попередження про звільнення рішення по директору прийнято не було. Незважаючи на це, директор видав наказ про складання повноважень та припинив роботу. Чи вправі він був так вчинити?

Статтею 2 ТК РФ закріплено принцип свободи праці та принцип заборони примусової праці. Це означає, що роботодавець немає права відмовити працівникові у розірванні трудового договору. Отже, якщо керівник організації належним чином повідомив уповноважений орган про бажання припинити трудовий договір, зробив усе, що від нього залежить для проведення засідання ради директорів (наглядової ради) або загальних зборів, то трудовий договір припиняється після закінчення. місячного термінупопередження. Тому після закінчення терміну попередження про звільнення директор, як будь-який інший працівник, має право припинити роботу (ч. 5 ст. 80 ТК РФ).

Подивимося, яке рішення було прийнято в аналогічній ситуації.

Заява про припинення повноважень генерального директора ТОВ, рішення про проведення позачергових загальних зборів та повідомлення про проведення позачергових загальних зборів було вручено учасникам товариства особисто в руки або надіслано цінним листом із повідомленням. На думку суду, такий лист може розглядатись як належне повідомлення роботодавця про звільнення за власним бажанням.

При цьому відмова учасників від загальних зборів фактично позбавила генерального директора права розірвати трудовий договір.

Свобода праці закріплено ст. 37 Конституції РФ та ст. 2 ТК РФ. Відповідно до ст. 2 ТК РФ примусову працю заборонено, тобто учасники товариства не можуть відмовити керівнику організації в праві звільнитися за власним бажанням. Загальні збори потрібні лише для того, щоб прийняти його заяву. Враховуючи право директора розірвати трудовий договір у будь-який час, бездіяльність учасників є чим іншим, як зловживанням правом (п. 27 постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 17.03.2004 № 2 «Про застосування судами Російської Федерації Трудового кодексу Російської Федерації»).

Через місяць після повідомлення роботодавця про розірвання трудового договору директор на підставі ст. 280 ТК РФ мав право припинити роботу, видавши відповідний наказ.

Звільнення за рішенням роботодавця

Уповноважений орган юридичної особи має ухвалити рішення про дострокове припинення трудового договору з керівником організації. Якщо йдеться про господарські товариства, то таке рішення приймається або на засіданні ради директорів, або на позачергових загальних зборах акціонерів (учасників).

У суспільстві з обмеженою відповідальністю може виникнути така проблема. Відповідно до ст. 35 Закону про ТОВ позачергові загальні збори учасників товариства проводиться у випадках, визначених Статутом товариства, а також у будь-яких інших випадках, якщо проведення таких загальних зборів потребує інтересів товариства та його учасників. При цьому рішення про скликання загальних зборів учасників товариства, у тому числі і на вимогу ради директорів (наглядової ради), приймає саме керівник організації.

Нагадаємо, що протягом п'яти днів з моменту отримання відповідної вимоги щодо проведення позачергових загальних зборів учасників товариства він зобов'язаний прийняти рішення про проведення таких зборів або про відмову у його проведенні.

Але з боку керівника товариства можливе зловживання правом, коли він, знаючи про порядок денний позачергових зборів акціонерів, навмисно затягуватиме з його проведенням. Особливо це актуально під час вирішення питання про дострокове припинення повноважень керівника, у тому числі й за винні дії.

Свою позицію щодо цього наголосив Верховний Суд РФ.

Рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ про припинення трудового договору з керівником правомірне навіть за формального порушення встановлених Законом про ТОВ вимог до процедури скликання зборів.

Відповідно до п. 2 ст. 35 Закону про ТОВ позачергові загальні збори учасників товариства скликаються виконавчим органом товариства з його ініціативи, на вимогу ради директорів (спостережної ради) товариства, ревізійної комісії (ревізора) товариства, аудитора, а також учасників товариства, які мають у сукупності не менше ніж одну десяту від загальної кількості голосів учасників товариства.

Верховний Суд РФ не згоден з тією точкою зору, що проведення позачергових загальних зборів учасників товариства з приводу припинення повноважень керівника без його повідомлення про це є прямим порушенням зазначеної норми, оскільки встановлення закону обов'язку виконавчого органу скликати позачергові загальні збори учасників товариства не означає встановлення заборони для проведення таких зборів без його участі.

Таким чином, якщо відповідно до установчими документамипитання освіти виконавчого органу та дострокового припиненняйого повноважень відносяться до компетенції загальних зборів учасників, вирішення цього питання на загальних зборах учасників без участі відповідної посадової особи є законним.

На чергових загальних зборах учасників товариства прийнято рішення щодо дострокового розірвання трудового договору з директором за п. 2 ст. 278 ТК РФ за відсутності його винних дій. На зборах директора не було, мотиви звільнення йому невідомі. Чи треба якось офіційно письмово повідомити йому причини звільнення, і чи може він таке звільнення заперечити?

Рішенням уповноваженого органуюридичної особи або власника майна організації, або уповноваженого власником особи (органу) трудового договору з керівником організації може бути розірвано в односторонньому порядку за п. 2 ст. 278 ТК РФ. Рішення про розірвання трудового договору з керівником унітарного підприємства приймається уповноваженим власником унітарного підприємства органом у порядку, встановленому Урядом, після попереднього схвалення атестаційною комісією.

При цьому закон не дає приблизного переліку причин і обставин, які можуть стати приводом для звільнення керівника організації з цієї підстави. Отже, формально рішення про розірвання трудового договору з керівником організації за п. 2 ст. 278 ТК РФ не вимагає будь-якого обґрунтування з боку компетентної особи (органу), яка прийняла таке рішення.

Такої думки дотримується і Конституційний Суд РФ у ухвалі від 15.03.2005 № 3-П - при звільненні керівника організації з відповідної підстави не потрібно вказувати ті чи інші конкретні обставини, що підтверджують необхідність припинення з ним трудового договору.

При оформленні припинення трудового договору з керівником організації бажано видавати два накази: за основною діяльністю - про припинення повноважень керівника та за особовим складом - про звільнення

Але не можна не враховувати один із найважливіших принципів трудового права – заборона дискримінації у сфері праці, коли ніхто не може бути обмежений у трудових правах та свободах або отримувати будь-які переваги залежно від статі, раси, кольору шкіри, національності, мови, посадового становища. та інших обставин, які пов'язані з діловими якостями (ст. 3 ТК РФ). Так, керівник, який підозрює, що його звільнили з причин дискримінаційного характеру, має право заперечити своє звільнення в судовому порядку. І якщо факт дискримінації буде доведено, суд, напевно, визнає звільнення незаконним. Тому рекомендуємо таки повідомляти письмово керівнику організації причини його дострокового звільнення, щоб не виникло приводу звинуватити роботодавця у дискримінації.

ЯК ОФОРМЛЯЄТЬСЯ ЗВІЛЬНЕННЯ?

Відповідно до ст. 841 ТК РФ звільнення працівника оформляється наказом роботодавця незалежно від підстави звільнення та посади, яку обіймав працівник. Навіть якщо він був генеральним директором організації. У всякому разі, жодних винятків із цього приводу не передбачено.

Чи потрібно видавати наказ про звільнення керівника?

Рада При оформленні припинення трудового договору з керівником організації бажано видавати два накази: за основною діяльністю - про припинення повноважень керівника та за особовим складом - про звільнення

У листі Роструда від 11.03.2009 № 1143-ТЗ вказується, що «у процесі трудових відносин керівник видає (у тому числі щодо себе) накази (наприклад, про вибуття у відрядження, відпустку)». Але одна справа відрядження та відпустка, інша – прийом та звільнення. Тому нерідко практично наказ з особового складу про звільнення керівника не видається. Натомість керівник організації видає та підписує наказ щодо основної діяльності про припинення повноважень керівника ( Додаток 2).

Але в положеннях ТК РФ про оформлення звільнення йдеться саме про наказ з особового складу, а не про протокол загальних зборів або письмовому рішенні власника майна організації про припинення трудового договору з керівником організації та не про наказ щодо основної діяльності. Вважаємо, що, окрім названих документів, необхідно оформити і наказ з особового складу про звільнення керівника.

Хто має підписати наказ з особового складу про звільнення керівника?

Акціонери та учасники товариства не уповноважені видавати розпорядчі документи. Накази та розпорядження, у тому числі з особового складу, від імені роботодавця видає саме керівник організації.

До 1 січня 2013 р. у зв'язку із застосуванням уніфікованих форм, утв. постановою Держкомстату Росії від 05.01.2004 № 1, правомірність оформлення звільнення керівника організації наказом про припинення (складання) повноважень ставилася під сумнів, оскільки такий наказ не відповідав уніфікованій формі № Т-8. Проте з 1 січня 2013 р., після набрання чинності Федеральним законом від 06.12.2011 № 402-ФЗ «Про бухгалтерський облік», згідно з яким роботодавці (за винятком організацій державного сектору) застосовують власні форми первинних облікових документів з обліку праці та її оплати, уніфікована форма № Т-8 стала необов'язковою. Роботодавці в даний час можуть затвердити таку форму наказу про звільнення, яка б підходила і для оформлення припинення трудових відносин з керівником організації.

Видача трудової книжки

В останній день роботи керівнику, як і будь-якому іншому працівникові, має бути видана трудова книжка із записом про звільнення ( додаток 3). Хто вноситиме такий запис, визначається внутрішніми правилами організації.

Відповідно до п. 35 Правил ведення та зберігання трудових книжок, виготовлення бланків трудової книжки та забезпечення ними роботодавців, утв. постановою Уряду РФ від 16.04.2003 № 225 «Про трудові книжки», відповідальність за ведення, зберігання, облік та видачу трудових книжок несе спеціально уповноважена особа, яку призначає наказ роботодавця. Це може бути, наприклад, начальник відділу кадрів. Співробітник, відповідальний за ведення трудових книжок, при звільненні керівника засвідчує своїм підписом всі записи, внесені у трудову книжку під час його роботи у організації, ставить печатку роботодавця і пропонує керівнику зі свого боку засвідчити внесені у його трудову книжку записи.

Як звільнити директора ТОВ, якщо він є засновником (нюансами)?

Як звільнити директора ТОВ – якщо він засновник? У цій статті розглянемо порядок та нюанси припинення трудових відносин такого роду, а також розберемося в особливостях звільнення керівника, який є єдиним учасником товариства.

Особливості процедури припинення трудових відносин

Припинення відносин із директором провадиться на підставі положень Трудового кодексу РФ (далі — ТК РФ) та закону «Про товариства з обмеженою відповідальністю» від 08.02.1998 № 14-ФЗ (далі — закон про ТОВ). Загальний порядокпроведення цієї процедури (складання кадрових наказів, заповнення трудової книжки тощо) для всіх працівників, у т. ч. директора, встановлено ст. 84.1 ТК РФ. Крім того, регулюванню праці керівників присвячено окрему гол. 43 ТК РФ.

ВАЖЛИВО! Роботодавцем стосовно директора виступатиме суспільство. Хто підпише договір від імені товариства, встановлюється залежно від розподілу між органами ТОВ правомочності за призначенням директора: головою або спеціально уповноваженим членом ради директорів, або головою загальних зборів учасників, або одним із них (ст. 40 закону про ТОВ).

Нюанси процедури звільнення директора:

1. Підставою припинення трудових відносин буде рішення учасників.
   Відповідно до ст. 33 закону про ТОВ загальні збори вирішує питання щодо обрання виконавчих органівта дострокове закінчення їх діяльності. Повідомлення про збори надсилається не менше ніж за 30 днів. У цьому якщо директор виявив бажання звільнитися з власної ініціативи, відмовити йому учасники зборів що неспроможні, бо підневільну працю заборонено ст. 37 Конституції РФ.
2. Про факт зняття повноважень з керівника слід повідомити:
   • податкові органи(протягом 3 днів);
   • банки, де у ТОВ відкриті рахунки;
   • контрагентів (з урахуванням договірних відносин).

Особливості загальних підстав для звільнення директора

Розглянемо особливості найпопулярніших загальних (для будь-яких співробітників, ст. 77 ТК РФ) підстав розірвання відносин із директором:

1. При звільненні за власним бажанням.
   У такому разі працівник повинен сповістити роботодавця про свій намір письмово не менш ніж за 1 місяць (ст. 280 ТК РФ). Факт припинення відносин при цьому не залежить від прийнятого зборами учасників рішення щодо звільнення (ухвала 12-го арбітражного апеляційного суду від 12.11.2014 у справі № А12-31975/2013).
2. При звільненні після закінчення терміну дії трудового договору.
   Якщо роботодавець не хоче продовжувати договір, укладений на певний термін, то за 3 дні до його закінчення він повинен попередити 2 сторону про це (ст. 79 ТК РФ). Інакше, за умови продовження виконання обов'язків директором, договір автоматично стає безстроковим.
3. При звільненні через зміну власника майна.
   Слід пам'ятати, що зміна складу учасників перестав бути зміною власника. Так, ухвалою Московського міського суду від 14.11.2013 у справі № 11-35322/13 було визнано незаконним звільненнядиректора товариства, що сталося після його виходу зі складу учасників.

Особливості спеціальних підстав звільнення директора

Потрібно враховувати наступні особливостіспеціальних (тільки для керівників, ст. 278 ТК РФ) підстав для звільнення:

1. У разі звільнення за рішенням уповноваженого органу товариства, власника.
   Припинення відносин може бути ініційоване роботодавцем за п. 2 ст. 278 ТК РФ, причому без обґрунтування причин. Однак не допускається зловживання правом або дискримінація, інакше звільнення може бути визнано незаконним (ухвала пленуму Верховного суду РФ від 02.06.2015 № 21).
   Директору має бути виплачена передбачена договором грошова компенсація не нижче середнього місячного заробітку у потрійному розмірі (ст. 279 ТК РФ).
2. При звільненні через усунення з посади відповідно до закону про банкрутство.
   Відповідно до ст. 69 закону «Про неспроможність (банкрутство)» від 26.10.2002 № 127-ФЗ тимчасовий керуючий може клопотатися перед судом про усунення з посади директора у разі порушення останніх норм зазначеного акта. Обов'язки директора передаються іншій особі (наприклад, працівнику боржника).

Особливості звільнення директора-засновника без його згоди

У разі розірвання трудового договору з керівником за його згодою, за взаємною домовленістю або збігом обставин, тобто коли таке рішення приймається розумно загальними зборами учасників одноголосно, включаючи звільненого, проблем не виникає і процес припинення трудових відносин відбувається у вищеописаному порядку.

Якщо директор, одночасно є засновником, негативно ставиться до свого звільнення за спеціальною підставою (за п. 2 ст. 278 ТК РФ), його звільнення може спричинити судову суперечку — як трудовий, а й корпоративний. Причому оскаржити звільнення директору-засновнику простіше, ніж директору — найманому працівнику, тому що останній має право оскаржити лише факт звільнення, а перший ще й саме рішення, винесене загальними зборами з приводу його звільнення (ст. 43 закону про ТОВ).

Заперечення рішення у цьому випадку дає директору більше шансів на успіх, тому що основним документом буде саме рішення загальних зборів, а оформлення звільнення — його наслідком (наприклад, апеляційна ухвала Мосміськсуду від 22.03.2012 у справі № 11-380).

Особливості звільнення директора – єдиного учасника

Якщо директор є єдиним учасником, то його звільнення з посади залежить тільки від його волі, крім випадків дискваліфікації за рішенням суду (невиконання обов'язку зі зняття з себе повноважень директора та виконання таких повноважень - адміністративне правопорушення за ст. 14.23 Кодексу про адміністративні правопорушення РФРФР) . Найчастіше в такій ситуації підставою звільнення є власне бажання.

ВАЖЛИВО! Слід пам'ятати, що у керівника — одноосібного учасника суспільства становища гол. 43 ТК РФ не поширяться. Взаємини з таким працівником регулюються загальними нормамитрудового законодавства

Немає однозначної думки щодо питання, чи законне оформлення трудового договору з директором — учасником ТОВ.

Існує позиція щодо незаконності укладання такої угоди. Її підтримує Роструд у листі від 06.03.2013 № 177-6-1, МОЗ соціального розвитку Росії у листі від 18.08.2009 № 22-2-3199, Мінфін Росії у листі від 15.03.2016 № 03-11-1.

Є й зворотний погляд, викладена у листі ФСС Росії від 21.12.2009 № 02-09/07-2598П і судовій практиці, наприклад, апеляційне ухвалу Красноярського крайового суду від 20.08.2014 у справі № 33-8058/2014, постанови 9-го ААС від 26.05.2010 у справі № А40-13990/10-154-41. Верховний суд РФ у ухвалі від 28.02.2014 № 41-КГ13-37 вказав, що на керівника — єдиного учасника поширюються норми трудового законодавства, якщо з ним оформлено трудовий договір.

Отже, звільнення директора — єдиного учасника провадиться також відповідно до загальним порядкомприпинення відносин трудового характеру. У цьому спеціальні підстави, встановлені ст. 278 ТК РФ, застосовуватися не можуть, бо вони входять до гол. 43 ТК РФ.

Докладніше про порядок звільнення директора з єдиним засновникомможна дізнатися зі статті «Зміна директора в ТОВ із єдиним засновником». Особливістю буде збіг директора та учасника в одній особі, однак вони є різними суб'єктами правовідносин.

Якщо директор — єдиний учасник товариства, він звільняє сам себе власним рішенням. Про його звільнення необхідно сповістити податкові органи, контрагенти, банки. Нюанси припинення трудових відносин з директором залежать від підстави його звільнення, які можуть бути загальними як для всіх працівників, а можуть — спеціальними, тільки для керівників. Усі особливості слід враховувати та не допускати порушень встановленого закономпорядку. В іншому випадку звільнення може бути визнане судом незаконним.